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公司分立的程序

  分立,是指一家企业将部分或全部资产分离转让给现存或新设的企业,被分立企业股东换取分立企业的股权或非股权支付,实现企业的依法分立。公司分立以原有公司法人资格是否消灭为标准,可分为新设分立和派生分立两种:
  
  一是新设分立又称解散分立。指一个公司将其全部财产分割,解散原公司,并分别归入两个或两个以上新公司中的行为。在新设分立中,原公司的财产按照各个新成立的公司的性质、宗旨、业务范围进行重新分配组合。同时原公司解散,债权、债务由新设立的公司分别承受。新设分立,是以原有公司的法人资格消灭为前提,成立新公司。
  
  二是派生分立。又称存续分立。是指一个公司将一部分财产或营业依法分出,成立两个或两个以上公司的行为。在存续分立中,原公司继续存在,原公司的债权债务可由原公司与新公司分别承担,也可按协议由原公司独立承担。新公司取得法人资格,原公司也继续保留法人资格。
  
  公司分立是公司组织法定变更的一种特殊形式。公司的分立不是公司的完全解散,无论是新设分立还是派生分立,均无须经过清算程序而实现在原公司基础上成立两个或两个以上公司。在这个意义上,公司分立是法律设计的一种简化程序,使公司在无须消灭的情况下实现“一分为二”或“一分为多”,因此,公司分立是公司组织法定变更的特殊形式。
  
  公司分立是依照法定的条件和程序来进行的行为。由于公司分立将会引起分立前公司主体和权利义务的变更,而且也必然涉及相关主体的利益,为了保护各方主体利益,分立行为必须严格依照公司法所规定的条件和程序来进行。公司分立程序比较复杂,通常公司分立应经历下列程序:
  
  一、董事会拟定分立方案
  
  1.确立公司分立基准日:以审计日为基准日。需专业审计机构对公司资产进行审计,并负责编制资产负债表和财产清单。同时应对公司分立的税务方案做统筹考虑,评估净值日和审计基准日为同一日。
  
  2.资产划分
  
  (1)确立划分原则(按业务划分或其他方法划分);
  
  (2)资产划分方案
  
  资产的承继:包括流动资金、动产以及不动产
  
  业务的承继:资质、许可、知识产权等如何划分 ;
  
  (3)负债划分方案:
  
  负债对外连带,对内如何约定?是否能与债权人达成协议?
  
  《公司法》第176条规定“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是,公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”《合同法》第90条也作了类似规定“当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的除外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带责任债权债务的承继”。
  
  3.员工安置方案
  
  4.分立进度,以及过渡期的安排
  
  协商约定分立进度,且对在这个过渡期间的债权、债务、财产保全等事项进行约定。在此期间,除非正常经营所必须的或是已签订的生效合同等,原则上不得再对资产进行处分,不得再对外放弃权利,或是承担相关责任。
  
  5.资产交割安排
  
  6.对异议股东或小股东的安排
  
  是否通过收购股权的方式解决异议股东或者小股东的问题?
  
  7.其他事项的安排
  
  二、股东会决议
  
  根据《公司法》第四十三条、第一百零三条,公司分立属于特别决议事项。对有限公司,需代表2/3以上表决权的股东通过。可要求股东进行承诺。
  
  三、签署分立协议
  
  对于分立协议的内容,《公司法》没有规定,可以参考《关于外商投资企业合并与分立的规定》第24条的规定,公司分立协议应包括下列主要内容:(1)分立协议各方拟足的名称、住所、法定代表人;(2)分立后公司的投资总额和注册资本;(3)分立形式;(4)分立协议各方对拟分立公司财产的分割方案;(5)分立协议各方对拟分立公司债权、债务的承继方案;(6)职工安置方法;(7)违约责任;(8)解决争议的方式;(9)签约日期、地点;(10)分立协议各方认为需要规定的其他事项。
  
  分立协议由被分立公司和分立出来的各公司的法定代表人共同签署。
  
  四、通知债权人并发布公告
  
  1.根据公司法第一百七十五条,“公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。”的要求,被分立公司应当在股东会决议作出后,在省级报刊上至少发布三次公告(对于报纸级别和次数法律没有明确要求,为以防出现麻烦所以最好发布三次)
  
  2.公司登记条例第三十九条“公司合并、分立的,应当自公告之日起45日后申请登记,提交合并协议和合并、分立决议或者决定以及公司在报纸上登载公司合并、分立公告的有关证明和债务清偿或者债务担保情况的说明。”
  
  五、对分立资产进行单独评估
  
  根据新公司法不需要验资,但是涉及税率等问题应当进行评估。
  
  六、针对异议股东的股权收购
  
  据《公司法》第七十四条、第一百四十二条,可将异议股东股权收购后通过减资或者转让给其他股东等办法注销其股东资格。
  
  七、资产交割
  
  分立后的公司签署资产交割确认手续。
  
  八、审批手续
  
  对于外商投资企业分立需要外商投资主管部门审批,对于上市公司需要证监会审批,对于国有企业需要国有资产管理部门审批。
  
  九、工商登记
  
  1.原公司变更登记需提交以下材料(详询当地主管部门):
  
  (1)公司法定代表人签署、公司盖章的《公司变更登记申请书》(领取);
  
  (2)公司盖章的《指定代表或者共同委托代理人的证明》(领取);
  
  (3)原公司股东会关于分立的决议;
  
  (4)刊登原公司分立公告的报纸报样;
  
  (5)原公司债务清偿或者债务担保的情况说明;
  
  (6)修改后的公司章程或者公司章程修正案(由公司法定代表人签署);
  
  (7)涉及其他登记事项变更的,需提交相应的文件;
  
  (8)法律、行政法规、国务院决定规定公司分立须报经批准的,提交有关的批准文件或者许可证书复印件;
  
  (9)公司的《企业法人营业执照》副本。
  
  2.新设立公司除按设立登记提交材料外,还需提交以下材料:
  
  (1)原公司股东会关于分立的决议;
  
  (2)刊登原公司分立公告的报纸报样;
  
  (3)原公司债务清偿或者债务担保情况的说明;
  
  (4)法律、行政法规、国务院决定规定公司分立须报经批准的,提交有关的批准文件或者许可证书复印件。
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